證券時(shí)報(bào)記者 程丹 江聃

    時(shí)隔三年，公司法迎來(lái)第六次修改。此輪修訂是在現(xiàn)行公司法基本框架和主要制度基礎(chǔ)上進(jìn)行的系統(tǒng)修改，錨定了“促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展”“深化國(guó)有企業(yè)改革”“優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境”“加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)”四大修改方向。

    多位參與修法的學(xué)者表示，公司法修訂草案強(qiáng)化了控股股東和經(jīng)營(yíng)管理人員的責(zé)任，引入授權(quán)資本制，完善國(guó)家出資公司特別規(guī)定，優(yōu)化公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置，是適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展變化的新形勢(shì)新要求，針對(duì)實(shí)踐中的突出問(wèn)題和制度短板，對(duì)現(xiàn)行公司法進(jìn)行的“大修”。

    保護(hù)中小股東

    強(qiáng)化控股股東和董監(jiān)高責(zé)任

    現(xiàn)行《公司法》于1993年12月制定，在1999年、2004年、2005年、2013年、2018年先后五次作出修改。今年屬于第六次修改，和歷年相比屬于“大修”。現(xiàn)行公司法律制度存在一些與改革和發(fā)展不適應(yīng)、不協(xié)調(diào)的問(wèn)題，主要是有些制度滯后于近年來(lái)公司制度的創(chuàng)新實(shí)踐；我國(guó)公司制度發(fā)展歷程還不長(zhǎng)，有些基礎(chǔ)性制度尚有欠缺；公司監(jiān)督制衡、責(zé)任追究機(jī)制不完善，中小投資者和債權(quán)人保護(hù)需要加強(qiáng)等。此次修訂共15章260條，在現(xiàn)行公司法13章218條的基礎(chǔ)上，實(shí)質(zhì)新增和修改70條左右。

    全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)副主任王瑞賀在向全國(guó)人大常委會(huì)會(huì)議作說(shuō)明時(shí)介紹，修改公司法，是深化國(guó)有企業(yè)改革、完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，是持續(xù)優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境、激發(fā)市場(chǎng)創(chuàng)新活力的需要，是完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度、依法加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的需要，是健全資本市場(chǎng)基礎(chǔ)性制度、促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展的需要。

    資本市場(chǎng)正在改革關(guān)鍵時(shí)期，修改公司法，完善公司資本、公司治理等基礎(chǔ)性制度，加強(qiáng)對(duì)投資者特別是中小投資者合法權(quán)益的保護(hù)，是促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展、有效服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的重要舉措。其中，實(shí)際控制人和公司管理層是上市公司監(jiān)管的重要抓手，對(duì)全面提升上市公司質(zhì)量、有效防范資本市場(chǎng)系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)具有重要作用。

    強(qiáng)化控股股東和經(jīng)營(yíng)管理人員責(zé)任方面，《公司法》修訂草案從加強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范、維護(hù)資本充實(shí)責(zé)任、公司董事、高管執(zhí)行職務(wù)過(guò)錯(cuò)致他人損害、控股股東及實(shí)際控制人濫用控制地位侵害公司、中小股東權(quán)益等方面作出了細(xì)化規(guī)定。

    具體而言，一是完善董事、監(jiān)事、高管忠實(shí)、勤勉義務(wù)的具體內(nèi)容；加強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范，擴(kuò)大關(guān)聯(lián)人的范圍，增加了關(guān)聯(lián)交易報(bào)告義務(wù)和回避表決規(guī)則。二是強(qiáng)化公司董事、監(jiān)事、高管維護(hù)公司資本充實(shí)的責(zé)任，包括，股東欠繳出資和抽逃出資，違反《公司法》規(guī)定分配利潤(rùn)和減少注冊(cè)資本，以及違反《公司法》規(guī)定為他人取得本公司股份提供財(cái)務(wù)資助時(shí)，上述人員的賠償責(zé)任。三是增加規(guī)定：董事、高管執(zhí)行職務(wù)，因故意或者重大過(guò)失，給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)與公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

    四是針對(duì)實(shí)踐中控股股東、實(shí)際控制人濫用控制地位侵害公司及中小股東權(quán)益的突出問(wèn)題，借鑒一些國(guó)家法律規(guī)定，明確：公司的控股股東、實(shí)際控制人利用其對(duì)公司的影響，指使董事、高管從事?lián)p害公司利益或者股東利益的行為，給公司或者股東造成損失的，與該董事、高管承擔(dān)連帶責(zé)任。

    中國(guó)人民大學(xué)商法研究所所長(zhǎng)劉俊海指出，公司治理當(dāng)中的三大問(wèn)題：一是股東和董事、監(jiān)事、高管之間的利益沖突，二是大小股東之間的利益沖突，三是公司內(nèi)部人和外部人之間的沖突。修訂草案新增的“董事、高管執(zhí)行職務(wù)，因故意或者重大過(guò)失，給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)與公司承擔(dān)連帶責(zé)任”是為了避免公司治理中的風(fēng)險(xiǎn)外溢，避免因?yàn)槎隆⒈O(jiān)事、高管的故意或重大過(guò)失行為，損害公司之外的第三人利益。

    “一旦承擔(dān)連帶責(zé)任，就倒逼所有的董事、高管慎獨(dú)自律、擇善向善，這樣他就不敢相互串通、共同實(shí)施損害他人利益的行為。”劉俊海指出，在內(nèi)部關(guān)系中，此次修改讓實(shí)控人、控股股東、董監(jiān)高的賠償責(zé)任被上升為責(zé)任人之間的連帶責(zé)任，突出了對(duì)公司、中小股東的權(quán)益保護(hù)，防范大股東不當(dāng)行為。公司的控股股東、實(shí)際控制人可能不是擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事或者高管，但在玩公司治理游戲，是在幕后的“導(dǎo)演”和“策劃”?？毓晒蓶|、實(shí)際控制人有時(shí)候是唆使、指使、強(qiáng)迫公司董事、高管損害公司利益或中小股東利益，當(dāng)然也得和董事、高管承擔(dān)連帶責(zé)任。

    北京師范大學(xué)法學(xué)院教授薛虹指出，這是對(duì)小股東和非控股股東的保護(hù)，控股股東出現(xiàn)了利用控股地位損害小股東利益的行為，中小投資者可以提起告訴，相關(guān)利益鏈條上的控股股東、董監(jiān)高等都會(huì)相應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

    推進(jìn)國(guó)企治理改革

    成果制度化

    《公司法》修訂草案完善了國(guó)有企業(yè)的特別規(guī)定，引入“國(guó)家出資公司”概念，設(shè)置特別規(guī)定專(zhuān)章替代現(xiàn)行公司法“國(guó)有獨(dú)資公司專(zhuān)節(jié)”，將內(nèi)容適用范圍從國(guó)有獨(dú)資公司，擴(kuò)大到國(guó)有獨(dú)資、國(guó)有控股的有限責(zé)任公司、股份有限公司。

    “國(guó)家出資公司”的概念更早出現(xiàn)在《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》中，但兩部法對(duì)于國(guó)家出資公司具體的定義并不一致。較之《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》，公司法修訂草案中對(duì)國(guó)家出資公司包含的公司類(lèi)型，不包括國(guó)有資本參股公司。

    劉俊海表示，《公司法》修訂草案中擴(kuò)大了原有國(guó)有獨(dú)資公司專(zhuān)節(jié)適用范圍的外延，既體現(xiàn)“以管資本為主”加強(qiáng)國(guó)資監(jiān)管的思路，也留給國(guó)有資本參股公司更多公司自治的空間，具有合理性。

    “一把鑰匙開(kāi)一把鎖，國(guó)有資本參股公司更適合適用一般公司法規(guī)則。”劉俊海說(shuō)，需要強(qiáng)調(diào)的是，無(wú)論是哪種所有制性質(zhì)，公司股東都應(yīng)當(dāng)按照股權(quán)行使的紐帶，行使股東的自益權(quán)和共益權(quán)，包括參與公司治理的權(quán)力、分紅權(quán)、知情權(quán)、股東代表訴訟提起權(quán)、公司決議無(wú)效確認(rèn)之訴、股東決議不成立確認(rèn)之訴、股東決議撤銷(xiāo)之訴等。國(guó)家股東也是股東，究竟如何實(shí)現(xiàn)國(guó)有企業(yè)公司治理現(xiàn)代化，如何確保國(guó)有資產(chǎn)保值增值，關(guān)鍵在于國(guó)家股東的代理人能否依據(jù)法律規(guī)定，依據(jù)公司章程，依據(jù)持股比例把權(quán)力行使到位。下一步，各級(jí)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，包括國(guó)務(wù)院國(guó)資委、教育部、財(cái)政部以及其他受法律規(guī)定或者行政法規(guī)授權(quán)代行出資人職責(zé)的主體也都能夠加強(qiáng)公司法學(xué)習(xí)，強(qiáng)化公司法理念，善于運(yùn)用公司法思維和方式保護(hù)國(guó)家股東權(quán)利，促進(jìn)公司可持續(xù)發(fā)展，促進(jìn)國(guó)有股東和民營(yíng)股東共同繁榮。

    中國(guó)人民大學(xué)金融學(xué)教授鄭志剛表示，《公司法》是資本市場(chǎng)長(zhǎng)期健康發(fā)展的根基，與證券法一樣是資本市場(chǎng)的大法。公司法向社會(huì)傳遞了鼓勵(lì)哪種類(lèi)型企業(yè)在本土開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的信號(hào)。在制度設(shè)計(jì)上，進(jìn)行更加公平的制度安排顯得尤為重要。此次修改中，可以明顯看出，在防范國(guó)有資產(chǎn)流失方面有了更多側(cè)重。建議需要考慮到，進(jìn)一步完善對(duì)不同類(lèi)型投資者權(quán)益的平等和平衡保護(hù)。

    “國(guó)企混改多年來(lái)，管資本的基本原則應(yīng)該是尊重資本在權(quán)利與責(zé)任更為對(duì)稱(chēng)的同股同權(quán)。這方面國(guó)內(nèi)仍在探索階段，如何有效管資本仍然存在困惑，政策安排還有需要改善的空間。”鄭志剛說(shuō)。

    《公司法》修訂草案加強(qiáng)國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)建設(shè)，要求國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)成員中外部董事應(yīng)當(dāng)超過(guò)半數(shù)，并在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)等專(zhuān)門(mén)委員會(huì)，不再設(shè)監(jiān)事會(huì)。不少業(yè)界人士都認(rèn)為，這鞏固了國(guó)企深化改革的關(guān)鍵成果。劉俊海告訴記者，這一調(diào)整是經(jīng)過(guò)反復(fù)研討論證的結(jié)果，將有助于提高國(guó)家出資公司的治理有效性，避免現(xiàn)行公司法規(guī)定必須設(shè)置監(jiān)事會(huì)又監(jiān)督乏力導(dǎo)致有名無(wú)實(shí)的現(xiàn)象。

    此外，劉俊海告訴記者，《公司法》修訂草案中明確董事會(huì)為執(zhí)行機(jī)構(gòu)，與民法典保持一致，體現(xiàn)了“股東中心主義”“股東至上”的價(jià)值觀。凡是和公司法不一致的未來(lái)都將進(jìn)行調(diào)整。至于董事會(huì)和經(jīng)理層在執(zhí)行層面的具體分離，由股東會(huì)決定并在公司章程中予以體現(xiàn)。

    企業(yè)自治空間更大

    獨(dú)立董事職責(zé)引關(guān)注

    《公司法》修訂草案賦予企業(yè)在相關(guān)章程制定上更大的自治空間。比如公司可以根據(jù)自身規(guī)模決定是否設(shè)置監(jiān)事會(huì)；在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)。鄭志剛認(rèn)為，這解決了被詬病已久的公司治理結(jié)構(gòu)疊床架屋、監(jiān)督作用有限的問(wèn)題。從國(guó)內(nèi)的監(jiān)事會(huì)設(shè)置實(shí)踐來(lái)看，監(jiān)事會(huì)本應(yīng)該發(fā)揮對(duì)財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)監(jiān)督的職能，而公司監(jiān)事會(huì)成員既會(huì)有職工代表，也會(huì)有股東代表，并不都真正具備財(cái)務(wù)知識(shí)和監(jiān)督應(yīng)有的獨(dú)立性，最終影響了監(jiān)事會(huì)履責(zé)的效果。

    鄭志剛表示，審計(jì)委員會(huì)是董事會(huì)下設(shè)的一個(gè)專(zhuān)業(yè)委員會(huì)，多見(jiàn)于美國(guó)模式下的公司治理結(jié)構(gòu)，其履行的職能與監(jiān)事會(huì)類(lèi)似。修訂草案中也明確，審計(jì)委員會(huì)成員以獨(dú)立董事為主，也意味著通過(guò)本次調(diào)整將有利于提升董事會(huì)監(jiān)督職能的發(fā)揮。

    完善公司資本制度方面，《公司法》修訂草案還加強(qiáng)對(duì)股東出資和股權(quán)交易行為的規(guī)范，包括增加股東久繳出資的失權(quán)制度，如股東未按期足額繳納出資，經(jīng)公司催繳后在規(guī)定期限內(nèi)仍未繳納出資的，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。增加有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資的加速到期制度，明確瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)轉(zhuǎn)讓方、受讓方的出資責(zé)任。劉俊海表示，《公司法》修訂草案的思路是，享受認(rèn)繳制的期限利益是法律允許的，但是期限利益必須以公司可持續(xù)運(yùn)營(yíng)為前提。如果公司不能持續(xù)運(yùn)營(yíng)，無(wú)法清理到期債務(wù)且明顯缺乏清償能力，股東的認(rèn)繳出資應(yīng)該提前到期。

    值得注意的是，此輪修法引發(fā)了市場(chǎng)對(duì)于“獨(dú)立董事”的關(guān)注。《公司法》修訂草案新增一條，即獨(dú)立董事不得在上市公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，且不得與上市公司存在任何可能影響其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系。

    全國(guó)人大常委會(huì)委員歐陽(yáng)昌瓊在分組審議時(shí)表示，要借著此次修法機(jī)會(huì)，把上市公司獨(dú)立董事作為一項(xiàng)法律制度加以完善。他建議，要全面梳理近幾年來(lái)上市公司獨(dú)立董事制度執(zhí)行情況，國(guó)務(wù)院的相關(guān)規(guī)定制定、執(zhí)行情況，好好總結(jié)這當(dāng)中的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，把行之有效的做法提煉出來(lái)，上升為法律，寫(xiě)入公司法。比如上市公司獨(dú)立董事由誰(shuí)聘任和解聘、獨(dú)立董事的法定職責(zé)是什么、應(yīng)該具備什么資質(zhì)和條件、應(yīng)該盡什么樣的義務(wù)承擔(dān)什么樣的責(zé)任、獨(dú)立董事有哪些禁止行為等。